La Garantía de Cumplimiento es una garantía con la que el Cliente se cubre del riesgo de un posible incumplimiento (total o parcial) del Contratista en la ejecución de las obras.
Entre las garantías utilizadas en las licitaciones internacionales, la Garantía de Cumplimiento es sin duda la más extendida y la que presenta mayores riesgos para el Contratista.
En la mayoría de los casos (o en todo caso en las licitaciones internacionales medianas y grandes) es emitida por una institución de crédito a petición del Contratista. Esta garantía se solicita junto con otras garantías (como, por ejemplo, la garantía de pago anticipado o la garantía de garantía).
A. Cómo funciona
El mecanismo es, en sí mismo, bastante sencillo porque prevé que, en caso de incumplimiento por parte del Contratista, el Cliente puede solicitar al banco garante el pago de una suma de dinero cuantificada según un mecanismo preestablecido y dentro de un importe máximo.
La garantía de cumplimiento suele adoptar la forma de una garantía autónoma a primer requerimiento, es decir, una garantía que puede ser ejecutada sin que el cliente tenga que demostrar el incumplimiento y cuyo pago suele realizarse sobre la base de una simple solicitud enviada al garante.
Este tipo de garantía prevé expresamente (si se trata de una garantía autónoma) la imposibilidad de que tanto el Contratista como el garante hagan excepciones relativas al contrato.
Sin embargo, existen ciertos límites a este poder casi incondicional del Cliente, que sólo puede utilizarse en casos excepcionales y sólo mediante el correcto mantenimiento de la documentación del lugar de trabajo.
Es evidente que existe un enorme riesgo para el Contratista, que puede verse sometido a un intento de hacer cumplir la garantía, incluso en caso de mala fe por parte del cliente, que, como se ha mencionado, no tiene que probar el incumplimiento real del Contratista (véase también Qué hacer en caso de ejecución abusiva de una garantía).
En otros casos, la garantía de cumplimiento no podrá ser emitida por un banco, sino por una empresa perteneciente al grupo del Contratista, y en lugar de prever el pago de una suma de dinero, podrá prever que el garante realice los trabajos (no realizados por el Contratista).
En esta hipótesis, el cliente tendrá la ventaja de no tener que elegir un nuevo contratista (con considerables retrasos en la ejecución de las obras), que es el caso si el garante paga al cliente una suma de dinero a través de la cual el cliente hará que las obras sean realizadas por un segundo contratista.
B. 6 Reglas para reducir los riesgos para el Contratista
Como Contratista, siga algunas reglas básicas que le permitirán reducir los riesgos que puedan surgir de una aplicación arbitraria de la Fianza de Cumplimiento:
Compruebe en primer lugar si se trata de una garantía que sólo cubre la ejecución correcta y puntual de las obras o si también cubre los defectos que puedan surgir durante el período de garantía (que suele ser objeto de una garantía especial y separada, el Bono de Garantía). En este caso, se debe incluir un mecanismo que indique claramente la diferencia en la función de la garantía y la disminución de la cantidad;
Comprueba si es una garantía de primera demanda independiente;
DENEGAR la garantía para que el Principal pueda hacerla cumplir previa presentación, al menos, de un dictamen de un tercero independiente (por ejemplo, un ingeniero nombrado por las partes) que declare el incumplimiento real, parcial o total);
Alternativamente, DENEGAR la garantía de tal manera que el Cliente debe, al menos, indicar en detalle el (supuesto) incumplimiento del Contratista (tal indicación será útil en caso de que la ejecución sea ilegítima o, como se dice, "abusiva");
NEGOCIAR la garantía de tal manera que el Cliente debe documentar la entidad del daño sufrido y que la cantidad que puede ser ejecutada se limita sólo al daño realmente sufrido. Esta indicación puede ser útil en caso de ejecución arbitraria, si decide intentar recuperar la cantidad ejecutada;
Compruebe si la garantía que está a punto de emitir o que ya ha emitido también cubre los riesgos derivados de cualquier defecto que pueda surgir durante el período de garantía
C. Conclusiones
La Fianza de Cumplimiento es un medio normal y físico de protección para el Cliente, pero en algunas circunstancias puede convertirse en un medio de presión muy eficaz para el Cliente con pocos escrúpulos (o incluso simplemente exasperado por los problemas derivados de la gestión del pedido).
No se puede negar que a menudo se utiliza como una verdadera ganzúa del cliente contra el contratista.
La negociación cuidadosa y correcta de la garantía de cumplimiento permite obtener el equilibrio adecuado entre las razones del cliente y las del contratista y reducir, en la medida de lo posible, el uso instrumental (y arbitrario) de esta garantía.
Location:
España
Signature
La Fianza de cumplimiento de contrato es un medio normal y físico de protección para el Cliente, pero en algunas circunstancias puede convertirse en un medio de presión muy eficaz para el Cliente con pocos escrúpulos (o incluso simplemente exasperado por los problemas derivados de la gestión del pedido).
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